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大關(guān)商標(biāo)注冊不能忽視的問題
商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人惡意規(guī)避法律搶注和囤積商標(biāo)以牟取高額轉(zhuǎn)讓費,其行為不僅侵犯了原權(quán)利人的期待利益,擾亂了正常的昭通商標(biāo)注冊秩序,不當(dāng)占用公共資源,損害了社會公共利益,還違背了商標(biāo)法的立法宗旨和目的。對商標(biāo)代理機構(gòu)惡意規(guī)避法律搶注和囤積商標(biāo)行為的思考內(nèi)容摘要商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人惡意規(guī)避法律搶注和囤積商標(biāo)以牟取高額轉(zhuǎn)讓費,其行為不僅侵犯了原權(quán)利人的期待利益,擾亂了正常的商標(biāo)注冊秩序,不當(dāng)占用公共資源,損害了社會公共利益,還違背了商標(biāo)法的立法宗旨和目的。
關(guān)鍵詞商標(biāo)代理機構(gòu)惡意規(guī)避法律搶注和囤積商標(biāo)無效商標(biāo)是區(qū)分商品和服務(wù)來源的標(biāo)志,也是企業(yè)商譽的載體、質(zhì)量的保證和承諾,是企業(yè)綜合競爭力的完美體現(xiàn)。在產(chǎn)品同質(zhì)化十分嚴重的今天,很多消費者通過商標(biāo)購物,這大大降低了交易成本。作為企業(yè)的無形資產(chǎn),商標(biāo)蘊含著巨大的商業(yè)價值。
然而由于我國現(xiàn)行商標(biāo)法實行的仍是申請在先原則,由此滋生惡意搶注和囤積商標(biāo)行為,并且這種行為仍在持續(xù)、泛濫,甚至發(fā)展到少數(shù)商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人利用專業(yè)優(yōu)勢,在從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的同時,專門設(shè)立非商標(biāo)代理公司搶注和囤積商標(biāo),進而高價轉(zhuǎn)讓牟取不當(dāng)利益。本文就此行為進行分析,拋磚引玉,希望有更多的專業(yè)人士關(guān)注此種現(xiàn)象,最終達到從根本上杜絕此種行為的目的。
一、商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人惡意規(guī)避法律搶注和囤積商標(biāo)的危害性商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人此種行為帶來的危害比普通的商標(biāo)職業(yè)注標(biāo)人或者商標(biāo)掮客更加嚴重,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
1、違背了基本的職業(yè)道德。商標(biāo)法明確規(guī)定,商標(biāo)代理機構(gòu)是代理他人注冊商標(biāo)的中介機構(gòu),并且明確規(guī)定了商標(biāo)代理機構(gòu)不得超出代理服務(wù)范圍注冊商標(biāo)。
2、作為專業(yè)人士,商標(biāo)代理機構(gòu)熟悉商標(biāo)注冊流程、維權(quán)方式,其搶注和囤積商標(biāo)后,給廣大企業(yè)帶來的危害更為嚴重。按照現(xiàn)行商標(biāo)法第32條和第59條第3款的規(guī)定,被搶注的商標(biāo)需在先使用并有一定影響,才能在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用。而一些商標(biāo)意識不強的企業(yè),在商標(biāo)申請之前就已經(jīng)投入使用,很快就被這些商標(biāo)代理專業(yè)人士知悉并搶先注冊申請了。
3、帶來誠信危機,不僅損害了同行聲譽,也破壞了中國在國際市場上的形象。這種后果是隱性的,可能暫時看不到,但實際上帶來的影響十分巨大,尤其在國際市場上帶來的不良影響更是無法估量,外國申請人特意為此來華通過各種渠道、方式(包括但不限于駐中國使領(lǐng)館)反映此類問題已不是偶然現(xiàn)象。
4、不僅搶占了有限的商標(biāo)資源,也耗費了大量的行政審查資源和司法資源。我國商標(biāo)申請量已連續(xù)14年穩(wěn)居世界第一位,惡意搶注泛濫,隨之而來的是大量的商標(biāo)待價而沽,閑置的商標(biāo)占用了有限的商標(biāo)資源,如有代理機構(gòu)另設(shè)公司,已申請了1000多件商標(biāo)。誠信經(jīng)營者正常申請的商標(biāo)注冊難度增加,審查期限變長,同時也耗費了大量十分寶貴的商標(biāo)行政審查資源和司法資源。
5、“合法”維權(quán)行為給企業(yè)的經(jīng)營造成了十分嚴重的后果。商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人實際控制的公司搶注和囤積商標(biāo)后,為了追求高額轉(zhuǎn)讓利潤,不惜采取各種“積極”的手段“維權(quán)”,如針對互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)企業(yè),他們會向騰訊、百度、360、蘋果等投訴應(yīng)用侵權(quán),會向法院起訴商標(biāo)侵權(quán)。應(yīng)用下架給互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)帶來的影響可想而知。而通過行政途徑解決商標(biāo)搶注和囤積行為所耗時間太長,有的企業(yè)的生命甚至都沒有那么長,從時間上、資金上、精力上都耗不起。
二、商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人另設(shè)公司搶注和囤積商標(biāo)的原因商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人惡意規(guī)避法律,搶注和囤積商標(biāo)有以下各種原因:
1、商標(biāo)代理行業(yè)從業(yè)人員職業(yè)素質(zhì)良莠不齊。自2003年我國取消商標(biāo)代理機構(gòu)和商標(biāo)代理人資格審批以來,商標(biāo)代理行業(yè)門檻低,無從業(yè)資格限制,此舉簡化了行政審批程序,但也帶來了從業(yè)人員職業(yè)素質(zhì)良莠不齊,違背職業(yè)道德、惡意搶注和囤積商標(biāo)的行為時有發(fā)生。筆者曾了解到有商標(biāo)代理人初中未畢業(yè),在代理行業(yè)工作了幾年后辭職,登記個體工商戶后,搶注他人商標(biāo)高價轉(zhuǎn)讓牟利,現(xiàn)在已申請了好幾百件商標(biāo)。
2、缺乏強有力的法律和監(jiān)管措施,違法成本低。我國商標(biāo)法和商標(biāo)法實施條例等規(guī)定中,并沒有有明確針對此種行為的處罰措施,商標(biāo)法第68條雖然對代理機構(gòu)各種不當(dāng)行為進行了規(guī)定,但處罰措施也僅限于計入工商行政管理部門的信用檔案,或者停辦業(yè)務(wù)。對違反誠實信用原則,也只有在侵害委托人合法利益的情況下,才依法承擔(dān)民事責(zé)任,并由商標(biāo)代理行業(yè)組織按照章程規(guī)定予以懲戒。根據(jù)筆者的了解,該法律條文在實踐中基本上是一紙空文。另一方面,對搶注、囤積商標(biāo)者而言,如果商標(biāo)被異議、無效掉,經(jīng)濟上的損失也就是600元/件的官費,如此低廉的成本讓他們無所畏懼。
3、和正常商標(biāo)代理業(yè)務(wù)收費相比,商標(biāo)轉(zhuǎn)讓蘊含著巨大的經(jīng)濟利益。大量商標(biāo)代理機構(gòu)的存在加劇了行業(yè)的惡性競爭,尤其還有拿了風(fēng)投的互聯(lián)網(wǎng)知識產(chǎn)權(quán)公司的加入,更是擠干了商標(biāo)代理行業(yè)的利潤空間。目前代理機構(gòu)代理國內(nèi)企業(yè)申請商標(biāo)的費用基本上是1000元/件商標(biāo)(一標(biāo)一類),有的甚至是200、300元/件。
而作為專業(yè)的代理人來說,承辦商標(biāo)申請業(yè)務(wù)遠非直接提交注冊申請那么簡單,通常需要針對申請人目前業(yè)務(wù)發(fā)展情況、未來的發(fā)展規(guī)劃、商業(yè)模式和查詢結(jié)果等,出具有針對性的商標(biāo)全面保護方案。這種方案是代理人專業(yè)知識、專業(yè)技能和豐富代理經(jīng)驗的體現(xiàn),是他們辛勤勞動的智力成果,凝聚著代理人的心血。
而通常除了一些大的律師事務(wù)所/代理機構(gòu)在定價方面的優(yōu)勢外,其他代理人很難就出具這種方案收取費用。而另一方面,商標(biāo)交易市場繁榮,一件閑置不用商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓價格基本上是2萬元左右,如果是普通的使用中或者未使用但是寓意好的商標(biāo),價格會在5萬元左右。如果是搶注他人的商標(biāo),則轉(zhuǎn)讓價格遠遠高于市場價格,即使這些商標(biāo)還在申請過程中尚未注冊。正是有這種巨大的利益誘惑,一些商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人不惜置職業(yè)道德于不顧,惡意規(guī)避法律搶注和囤積商標(biāo)。
三、商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人惡意規(guī)避法律、另設(shè)公司專門搶注和囤積商標(biāo)的行為應(yīng)無效修改后的商標(biāo)法第19條第4款明確規(guī)定:商標(biāo)代理機構(gòu)除對其代理服務(wù)申請商標(biāo)注冊外,不得申請注冊其他商標(biāo)。關(guān)于代理機構(gòu)能否超出自己的業(yè)務(wù)范圍注冊商標(biāo),知識產(chǎn)權(quán)法院曾經(jīng)廣泛征求社會機構(gòu)的意見,并將意見稿寫進了判決書(參見(2015)京知行初字第3416號判決書),駁回了原告的訴訟請求,即代理機構(gòu)不得超出代理服務(wù)范圍注冊商標(biāo)。然而我國現(xiàn)行商標(biāo)法并沒有限制其它商事主體申請商標(biāo)的范圍,因此有商標(biāo)代理人專門另設(shè)公司,搶注和囤積商標(biāo)。這種公司從形式上符合了商標(biāo)法對商標(biāo)注冊主體的強制性規(guī)定,因此其申請的商標(biāo)和其它公司的商標(biāo)一樣,正常進入商標(biāo)局的審查流程。
實際上,這種公司都是專業(yè)的商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人在運營,其股東和實際控制人和商標(biāo)代理機構(gòu)的也相同,甚至從事商標(biāo)業(yè)務(wù)的人員和商標(biāo)代理機構(gòu)的代理人員也是一套人馬、兩塊甚至多塊牌子,這種公司注冊的商標(biāo)范圍涉及45個類別,并非防御商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo),商標(biāo)并未投入商業(yè)使用,其目的就是為了轉(zhuǎn)讓牟利。
筆者認為這種公司申請的商標(biāo)應(yīng)不予注冊,已注冊的商標(biāo)應(yīng)無效,理由如下:1、商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人另設(shè)公司專門用來注冊商標(biāo)違背了商標(biāo)法的立法宗旨和目的,其行為系出于惡意,不符合價值中性的標(biāo)準(zhǔn)。我國商標(biāo)法第1條明確規(guī)定了立法宗旨是為了加強商標(biāo)管理,保護商標(biāo)專用權(quán),促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量,維護商標(biāo)信譽,以保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。接下來的第4條也規(guī)定:自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中,對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的,應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。由此可見商標(biāo)法的立法宗旨和目的都是為了保護消費者和有真實商業(yè)需求的經(jīng)營者的利益。商標(biāo)應(yīng)當(dāng)真實使用于生產(chǎn)經(jīng)營活動中,與商品或者服務(wù)結(jié)合起來,代表商品或者服務(wù)的質(zhì)量及其生產(chǎn)、經(jīng)營者的信譽,這是商標(biāo)的價值所在。但是商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人另設(shè)公司搶注和囤積商標(biāo)的目的并不是為了商業(yè)上的真實需求,而是為了高價轉(zhuǎn)讓牟利,事實上其批量注冊商標(biāo)后也并不使用。其另設(shè)公司的行為完全是為了規(guī)避我國商標(biāo)法第19條第4款對商標(biāo)代理機構(gòu)注冊商標(biāo)的強制性規(guī)定,擾亂了正常的商標(biāo)注冊秩序,占用了有限的商標(biāo)資源,帶來的不利影響在此不再贅述。其行為顯然出于惡意,不符合價值中性的標(biāo)準(zhǔn)。
2、惡意規(guī)避法律強制性規(guī)定的行為應(yīng)無效。從我國目前法律來看,民法通則和合同法對這種惡意規(guī)避法律的行為都有相關(guān)規(guī)定,如民法通則第58條規(guī)定下列民事行為無效:(五)違反法律或者社會公共利益的;(七)以合法形式掩蓋非法目的的。無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。合同法第52條規(guī)定,有下列情形之一的,合同無效:(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。代理機構(gòu)惡意規(guī)避商標(biāo)法對代理機構(gòu)注冊商標(biāo)的強制性規(guī)定,另設(shè)公司的目的是為了從主體上符合商標(biāo)法的要求,其行為屬以合法形式掩蓋非法目的,違反了商標(biāo)法的誠實信用原則,造成了各種資源的浪費,帶來了多方面的負面影響,其注冊行為應(yīng)屬無效,從行為開始起就無效。
3、其行為同時也違反了誠實信用原則,系以不正當(dāng)手段注冊他人商標(biāo)。誠信是個人、企業(yè)立足于社會的基本準(zhǔn)則,代理機構(gòu)的行為不僅違反了誠實信用原則,也是以不正當(dāng)手段注冊他人商標(biāo),我國對此已有明確規(guī)定:民法通則第4條規(guī)定:民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。商標(biāo)法第7條規(guī)定:申請注冊和使用商標(biāo),應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。商標(biāo)法第44條第1款已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的,或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的,由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效;其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第19條人民法院在審理涉及撤銷注冊商標(biāo)的行政案件時,審查判斷訴爭商標(biāo)是否屬于以其他不正當(dāng)手段取得注冊,要考慮其是否屬于欺騙手段以外的擾亂商標(biāo)注冊秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者以其他方式謀取不正當(dāng)利益的手段。對于只是損害特定民事權(quán)益的情形,則要適用商標(biāo)法第四十一條第二款、第三款及商標(biāo)法的其他相應(yīng)規(guī)定進行審查判斷。
4、司法實踐及建議商標(biāo)搶注行為已引起了包括人民法院在內(nèi)的各界人士的重視,對這種變換主體搶注、囤積商標(biāo)的行為,法院已明確表態(tài)不支持這種行為,這從市高級人民法院(2011)高行終字第1427號、市高級人民法院(2013)知行字第42號、最高人民法院(2013)知行字第41、42號裁定書、最高人民法院(2014)知行字第14號行政裁定書、市高級人民法院(2015)高行(知)終字第359號行政判決書、知識產(chǎn)權(quán)法院(2015)京知民終字第1748號、上海市高級人民法院(2015)滬高民三(知)終字第43號、市高級人民法院(2015)高行(知)終字第1193號等大量裁判文書中可以看到。針對這種大量搶注、囤積商標(biāo)的行為,法院基本上都是以無真實使用目的和不正當(dāng)手段注冊為由,判決維持商標(biāo)評審委員會對商標(biāo)不予注冊或無效的裁定。針對商標(biāo)代理機構(gòu)及其代理人另設(shè)公司搶注、囤積商標(biāo)的行為,目前涉及的法律程序有商標(biāo)申請、商標(biāo)異議、無效和商標(biāo)行政訴訟的一審、二審,以及搶注、囤積者在各地法院提起的商標(biāo)侵權(quán)訴訟,不僅流程長,而且浪費了不少寶貴資源,為避免資源的浪費,同時也是為了從根本上制止這種行為,規(guī)范行業(yè)秩序,
建議如下:1、清理搶注、囤積商標(biāo)的主體,將有搶注、囤積商標(biāo)歷史的列入商標(biāo)申請人黑名單;2、在商標(biāo)行政審查階段,對列入黑名單的申請人申請的商標(biāo)直接駁回,不予實質(zhì)審查;3、對已注冊的商標(biāo),商標(biāo)評審委員會有權(quán)宣告無效,他人也可以對這種商標(biāo)提起無效宣告申請;4、對惡意投訴、惡意訴訟的當(dāng)事人,要求其賠償給他人造成的各種損失,同時對浪費的行政、司法資源,要求其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。5、從嚴查處商標(biāo)代理機構(gòu)和代理人的這種行為,一旦查實,計入信用檔案,列入商標(biāo)局的黑名單,不準(zhǔn)再從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù),同時將其名下囤積的所有商標(biāo)歸第三方監(jiān)管,并進行拍賣,拍賣所得用于公益事業(yè)。6、發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用,大力加強監(jiān)管機制,整頓商標(biāo)代理市場,讓商標(biāo)代理、交易市場回歸正常的秩序,真正符合商標(biāo)法的立法宗旨和立法目的。
一、商標(biāo)使用在指定服務(wù)上的具體表現(xiàn)形式有:
1.商標(biāo)直接使用于服務(wù)場所,包括使用于服務(wù)的介紹手冊、服務(wù)場所招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、菜單、價目表、獎券、辦公文具、信箋以及其他與指定服務(wù)相關(guān)的用品上;
2.商標(biāo)使用于和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料上,如發(fā)票、匯款單據(jù)、提供服務(wù)協(xié)議、維修維護證明等;
3.商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上,或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布,以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的服務(wù)進行的廣告宣傳;
4.商標(biāo)在展覽會、博覽會上使用,包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標(biāo)的印刷品及其他資料;
5.其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。
二、以下情形,不被視為《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)使用:1.昭通商標(biāo)注冊信息的公布或者商標(biāo)注冊人關(guān)于對其注冊商標(biāo)享有專用權(quán)的聲明;
2.未在公開的商業(yè)領(lǐng)域使用;
3.僅作為贈品使用;
4.僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為而沒有實際使用;
5.僅以維持商標(biāo)注冊為目的的象征性使用。
三、僅提交下列證據(jù),不視為《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)使用:1.商品銷售合同或提供服務(wù)的協(xié)議、合同;2.書面證言;3.難以識別是否經(jīng)過修改的物證、視聽資料、網(wǎng)站信息等;4.實物與復(fù)制品。
四、有以下情形之一的,屬于連續(xù)三年不使用的正當(dāng)理由:1.不可抗力;2.政府政策性限制;3.破產(chǎn)清算;4.其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊人的正當(dāng)事由。
現(xiàn)在創(chuàng)業(yè)公司越來越多,注冊公司的也就越來越多,那么對注冊公司的詳細流程有一個大致了解那是很必須的。下面小編就跟大家一起來看一看公司到底是怎么注冊的。
一、第一步首先是將公司的名字設(shè)計好。這是在注冊公司之前就應(yīng)該提前想好的事情。這里要特別注意的就是公司名稱命名時的一些規(guī)則,公司名稱的組成形式,所在城市名稱行業(yè)有限公司/有限責(zé)任公司。
二、第二步然后是去公司所在地的工商部門去核名,查驗公司名字是否可用,這一步小編覺得可以自己做,因為當(dāng)碰到名字不能用時需要修改,如果是自己想的名字會更便于修改的。
三、第三步再是去開戶驗資,如果注冊的是小型企業(yè),可以在核名的時候就去問問需不需要驗資,如果不用驗資就可以直接找個銀行開戶即可。這一步也是相當(dāng)簡單的,但是要記得帶上注冊的資料和身份證一定要帶著。
四、第四步緊接著就是去刻章了,之后再去公安局備案,再是申辦各種證件。等拿到相關(guān)的證件,注冊公司就算是基本上完成了。但是要記住,不管是自己跑,還是找代理,都要仔細,不然出現(xiàn)差錯就麻煩了。
昭通商標(biāo)注冊異議程序分為異議,再異議兩審終結(jié)。異議裁定由商標(biāo)局做出,終局裁定由商標(biāo)評審委員會做出終局裁定。經(jīng)初步審定,予以公告的商標(biāo),任何人均可以提出異議。這是商標(biāo)局對自己初步審定商標(biāo)征求公眾意見,以提高審查質(zhì)量和保護己注冊商標(biāo)的利益。對于初步審定公告提出的異議,由商標(biāo)局聽取異議雙方陳述事實和理由,予以裁定,并以異議裁定書形式詳細陳述意見,送達異議雙方。
商標(biāo)注冊當(dāng)事人對商標(biāo)局的異議裁定不服的,可以向商標(biāo)評審委員會提出書面復(fù)審。但必須在收到商標(biāo)局異議裁定書十五天內(nèi)提出。這就是“再異議申請”。再異議申請須一式兩份,評述事實和理由,并附有關(guān)的商標(biāo)圖樣。
商標(biāo)評審委員會收到復(fù)審申請后,要聽取再異議雙方陳述事實和理由,必要時請再異議雙方對質(zhì)和口頭辯論。然片由委員討論,以多數(shù)意見做出終局裁定。原異僅人理由成立時,撤梢原初步審定的商標(biāo),申請人理由成立時,維持原初步審定的商標(biāo),并予以核準(zhǔn)注冊。
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